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庄文飞律师博客

律师执业理念:当事人的事就是自己的事。

 
 
 

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庄文飞律师,山东舜元律师事务所专职律师,具有多年从事法律服务工作的丰富经验,先后为多家企业、事业单位担任法律顾问,办理案件细心严谨,诉讼技巧娴熟,善于抓住案件焦点问题,能最大限度维护好当事人的合法权益。 律师执业理念:“当事人的事就是自己的事。” 联系电话:158 0531 7612

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浅议用人单位向劳动者支付加班费问题  

2010-09-26 11:28:29|  分类: 律苑杂谈 |  标签: |举报 |字号 订阅

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        自《劳动法》于1995年1月1日颁布实施以后,因其有关加班费规定的条文过于原则化,致其实施十五年来没有很好地解决用人单位和劳动者之间有关加班费支付争议问题。这期间,虽然劳动行政主管部门和最高人民法院先后也出台了相关规定,但都没有彻底解决这一问题,导致劳动者向用人单位索要加班费举步艰难,困难重重。

  长期以来,法院在审理劳动者索要加班费诉讼中,基本上掌握的尺度是要求劳动者提供主张加班事实的有关证据,如提供不出这方面的证据,劳动者就要承担举证不能的法律后果。对劳动者认为有关加班费方面的证据都保存在用人单位,理应由用人单位负举证责任即举证责任倒置的主张,法院一般不会支持,即使支持这一主张,在用人单位提供了未经劳动者本人签字认可的未有任何加班记录的考勤表时,如劳动者提不出反证加以反驳,法院一般就会支持用人单位关于劳动者没有加班事实的主张。这一现象凸显我国法律的空白之处,即没有法律要求用人单位必须建立完善的考勤制度,而且每月考勤表必须由劳动者签字认可。加之,劳动行政监察部门实际执法中,监察力度又不够,就造成确认劳动关系难、主张加班费等合法权益难等问题。这也是每年每逢节假日快放假时,各大新闻媒体争相报道有关节假日加班工资如何支付、提醒劳动者增强维权意识的原因,这几乎成了中国新闻报道中的一大特色,可谓是中国特色。

   最近,在最高人民法院公布实施的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条中,对要求用人单位支付加班费的举证责任作出了明确界定,即“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果”。该条的规定,实际上是将司法实务中的上述惯例明确化。表面上看,这一规定对劳动者和用人单位的举证责任来说是比较公正、公平的,但实际上这一半截式举证责任倒置直接将劳动者置于不利的境地,因为劳动者在劳资关系中往往处于弱势地位,在用人单位越来越加强自我保护的的情况下,劳动者往往无法取得所谓的加班事实方面的证据。这种事实上无法取得任何证据的举证责任,使得劳动者维权的步履更加艰难,最终可能的是让最高人民法院制定这一规定的目的难以实现,甚至可能的是其效果恰恰相反。

   如何解决这一矛盾呢?笔者认为,在以后的立法中应实行举证责任的完全倒置化,即有关是否支付加班费的举证责任完全在用人单位,只要劳动者向用人单位主张加班费,用人单位就应当提供劳动者相关月份的由劳动者本人亲自签字认可的没有任何涂改痕迹的考勤记录加以抗辩。这一证据让人看起来可以一目了然,法院直接根据这一反映客观事实的证据就可以做出相应的裁决,其裁决结果就能令人信服。只有这样的举证责任的设置,才能督促用人单位建立健全规章制度,才能最终解决我国长期以来存在的这一问题,才有利于进一步化解劳资纠纷,以利于社会的稳定。鉴于此,当务之急,就是尽快制定要求用人单位建立健全用工考勤制度以及举证责任完全倒置的法律规定,以彻底解决这一长期以来无法解决的问题。

   当前,在现有的法律规定下,劳动者在节假日加班时如何固定有关加班事实证据呢?笔者认为,可以从以下方面着手:一是,注意保留用人单位的含有工作时间和休息时间的规章制度和通知加班的文字记录;二是,注意保留节假日加班期间相关的业务记录;三是,最重要的是注意保留节假日当月的单位考勤表复印件,最好是在考勤表上要有部门负责人、主管领导的签名或加盖单位公章;四是,同事出具的加班证明(当然,劳动仲裁或诉讼的情况下,本人需出庭作证);五是,在不好取得上述证据的情况下,可采用偷拍照和偷录音的方式固定这些证据。

  劳动者加班后,如用人单位拖欠加班费,劳动者可向当地劳动监察大队举报,由其督促用人单位支付加班费,或直接持上述证据提起劳动争议仲裁和诉讼,要求用人单位支付加班费和加班费50%-100%的赔偿金。

                                                                         山东舜元律师事务所

                                                                    庄文飞律师写于济南中秋节

                                                                         2010年9月22日

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